недостижение согласия по всем и каждому пункту, может впоследствии негативно отразиться на реальной возможности заключения основного договора, вплоть до его незаключения. Однако все ученые единодушно признают правовой сущностью предварительного договора именно условия, которые и законодатель и правоприменители однозначно считают существенными, а именно: предмет договора, цена, срок, а также все те пункты, по которым сторонами предполагается достигнуть согласие.
В соответствии со ст. 432 ГК РФ, «договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в надлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора».
По мнению исследователей аспекта существенности условий предварительного договора, помимо вышеуказанных в законе существенных условий, ими могут считаться также и иные в контексте конкретного заключаемого соглашения, такие как видовые существенные условия – то есть предусмотренные отечественным законодателем для правовой регламентации определенного вида гражданско-правовых сделок (например, с недвижимостью), либо в зависимости от рода сделки, одна из сторон посчитает какое-либо условие существенным, хотя оно и не закреплено в качестве такого в нормах действующего права, например, значительные нюансы могут быть при заключении предварительных договоров относительно поставок товаров, особенно технологически сложных (компьютерная техника, микросхемы, различные химические вещества, скоропортящиеся продукты и т.п.), несоблюдение предварительно достигнутых договоренностей, закрепленных в таких случаях могут не привести в дальнейшем к заключению основного договора16.
Целесообразность обычных и тем более случайных условий в условиях правоприменения выглядит неоднозначно, во-первых, поскольку такие условия не закреплены в современном отечественном «правовом поле», то есть определение таких условий не содержится в нормах действующего законодательства; а во-вторых, поскольку ни законодательно не закреплены, то непонятно, какие последствия они могут иметь в практическом смысле, может ли их несоблюдение стать причиной признания предварительного договора в дальнейшем в рамках судебного разбирательства.
Следует отличать обычные условия от случайных, поскольку данные термины ни в коем случае нельзя признавать тождественными. Обычные условия несомненно могут в некоторых случаях повлиять на признание предварительного соглашения действительным, поскольку под обычными условиями подразумеваются такие, которые законодательно закреплены в тех или иным положениях действующего законодательства.
Случайными же являются условия, предусматриваемые сторонами в конкретном предварительном соглашении, но которые не закреплены тем не менее законодательно. Несмотря на то, что они не имеют правового закрепления на уровне закона, они также могут иметь какое-либо практическое значение, учитывая специфику заключаемой между сторонами сделки. Обычные условие считаются принятым сторонами «по умолчанию», хотя это и не противоречит свободе или автономии воли сторон договорных отношений, который закреплен в действующем отечественном законодательстве и неоднократно обсуждался в российской правовой доктрине. При рассмотрении дела в суде, если оно касается действительности предварительного договора, суд считает обычные условия «автоматически» принятыми и одобренными сторонами договорных отношений17.Случайные условия не закреплены в действующем законодательстве, поэтому, представляется, что, хотя они и могут присутствовать в договорной практике в каком-либо виде, но вряд ли стоит им придавать большое практическое значение, поскольку если случайное условие не закреплено законодательно, но тем не менее, исходя из практики коммерческого оборота либо из специфических свойств товара, объекта является важным для исполнения как предварительного, так и впоследствии основного договора, то оно уже скорее относится не к категории случайных условий, а к разряду существенных способно повлиять на юридическую судьбу данного соглашения.Поэтому, хотя некоторые авторы и выделяют в качестве условий договора, в том числе, и предварительного так называемые «случайные» в рамках данной квалификационной работы их более детальное рассмотрение не представляется целесообразным.В отличие от обычных или случайных условий предварительного соглашения, заключенного сторонами, «существенными условиями договора могут быть признаны только такие его условия, отсутствие которых в тексте договора влечет признание его незаключенным. Если договор не заключен, у сторон не возникает соответствующих прав и обязанностей, характерных для такого обязательства». Именно в этом смысле используется категория «существенные условия» в законе (ст. 432 ГК РФ).Следует учитывать, что определенные виды договоров в гражданско-правовой сфере обладают определенного рода спецификой и вследствие этого существенные условия, и их перечень могут вследствие этого серьезно отличаться друг от друга, так, например, определенной спецификой отличается такая область договорных отношений как сделки с недвижимостью.
В широком смысле все условия договора, в том числе, и предварительного, можно подразделить на три большие группы (Приложение)18. Рассматривая предварительный договор как юридический факт, т.е.сточки зрения возможности признания его заключенным (или незаключенным), необходимо обратить внимание на то обстоятельство, что существенные условия предварительного договора могут быть разделены на два вида: 1 – условия, имеющие отношение непосредственно к самому предварительному договору (ст. 432 ГК РФ); 2 – существенные условия основного договора, который стороны договорились заключить в будущем (ст. 429 ГК РФ).«Заключение договора является юридической процедурой, включающей в себя последовательные волеизъявления сторон с целью достижения их соответствия». Однако такое понимание заключения договора позволяет рассмотреть волевые моменты, отраженные в оферте и акцепте, при этом без должного внимания остается преддоговорная стадия, в рамках которой может формироваться воля контрагентов. В юридической литературе выделяются следующие стадии заключения договора: «преддоговорные контакты сторон (переговоры), оферта, рассмотрение оферты, акцепт оферты». Несмотря на обязательность только оферты и акцепта, полноценное исследование заключения договора возможно при выделении преддоговорной стадии, предполагающей заключение предварительного договора. Рассмотрение предварительного договора как части преддоговорной стадии заключения основного договора обусловливается специальными целями. «Использование юридической конструкции предварительного договора передачи имущества (в частности, аренды) имеет своей целью юридически связать стороны еще до того, как у контрагента появится право на необходимую для исполнения вещь, с тем чтобы в установленный им срок восполнить отсутствие условия, необходимого для заключения основного договора». В частности, на момент заключения предварительного договора экономические или правовые условия могут быть не удобны для заключения основного договора, например, при колебании цен или курсов иностранных валют или при обстоятельствах, когда стороне, ответственной за получение любого необходимого официального разрешения, еще не предоставлено такое разрешение и т.д. В целом заключение предварительного договора является необходимостью для сторон, поскольку они не могут или не желают по тем или иным причинам заключить основной договор даже с отлагательными условиями. В то же время, несмотря на невозможность заключения основного договора, в п. 3 ст. 429 ГК РФ закреплено, что «предварительный договор должен содержать условия, позволяющие установить предмет, а также условия основного договора, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение при заключении предварительного договора»
19. Условия о предмете и условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение, относятся к числу существенных условий (п. 1 ст. 432 ГК РФ). При этом поскольку «категория субъективных существенных условий (условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение) не является востребованной».Для признания предварительного договора заключенным достаточно установить предмет основного договора или условия, позволяющие его определить (п. 3 ст. 429 ГК РФ). Например, если по условиям будущего договора сторона обязана продать другой стороне индивидуально-определенную вещь, то в предварительный договор должно быть включено условие, описывающее порядок идентификации такой вещи на момент наступления срока исполнения обязательства по ее передаче. Отсутствие в предварительном договоре иных существенных условий основного договора само по себе не свидетельствует о незаключенности предварительного договора. Например, если в предварительном договоре указано здание, которое будет передано в аренду, однако не указан размер арендной платы, то такой предварительный договор считается заключенным. Недостающие условия могут быть дополнительно согласованы сторонами при заключении основного договора. Данное толкование норм о предварительном договоре позволяет рассматривать предварительный договор именно как договор, заключаемый на преддоговорной стадии заключения основного договора20. Заключение предварительного договора и основного договора можно рассматривать как единый процесс, направленный на порождение правовых последствий, в отношении которых стороны имеют интерес. Это также подтверждается тем, что согласно п. 8 указанного постановления условия договора (основного) могут быть определены путем отсылки к условиям, содержащимся в ранее заключенном предварительном договоре. Заключая предварительный договор, стороны устанавливают для себя права и обязанности по поводу их будущих отношений. Данное действие обязательно должно совершаться с соблюдением принципов конституционного права. Данное обстоятельство обеспечивает правовую определенность и отчетливо указывает на внутренний эффект предварительного договора.
При этом, как представляется, у предварительного договора нет внешнего эффекта, что в целом свойственно договорам, направленным на построение будущих отношений (организационные договоры). Исходя из различения договоров на организационные и имущественные, можно сделать вывод о том, что «организационные договоры направлены не на товарообмен, а на его организацию, т.е. на установление взаимосвязей участников будущего товарообмена. Они подразделяются на предварительные, генеральные и многосторонние договоры». В этом смысле «предварительный договор, являясь организационным, определяет лишь условия и сроки заключения иного, основного, договора, он не влияет на права на имущество, не создает ограничений (обременений) этих прав». Отнесение предварительного договора к числу организационных ставит вопрос о том, порождает ли такой договор обязательственное правоотношение. Если обратиться к п. 1 ст. 429 ГК РФ, то ответ будет положительным, поскольку там закреплено, что стороны обязуются заключать основной договор. Однако если обратиться к п. 6 данной статьи, то можно обнаружить, что «Обязательства, предусмотренные предварительным договором, прекращаются, если до окончания срока, в который стороны должны заключить основной договор, он не будет заключен либо одна из сторон не направит другой стороне предложение заключить этот договор». Представляется, что из предварительного договора возникает не обязательственное правоотношение как таковое, а обязанность и соответствующее право требования у каждой из сторон заключить в будущем договор, что представляет собой самостоятельное правовое последствие в виде связанности каждой стороны21. Поскольку предварительный договор относится к организационным, предполагается совместная деятельность сторон по заключению в будущем основного договора. Исследуя виды договоров, В.В. Кулаков делает «вывод о необходимости выделения конструкции некого соглашения о совместной деятельности с более широким содержанием, чем предусмотрено в отношении договора о совместной деятельности (гл. 55 ГК РФ). Она будет охватывать все … виды соглашений по поводу совместной деятельности, поскольку их стороны имеют не противоположные как в обязательствах, а скоординированные цели». В этой связи предварительный договор также можно причислять к общей конструкции договора (соглашения) о совместной деятельности, в рамках которого стороны на преддоговорной стадии начинают формировать условия основного договора. Как мы поняли уже, чтобы закрепить обязательства покупателя и продавца о заключении основного договора в будущем, действующий ГК РФ позволяет оформить предварительный договор. По сути, предварительный договор купли-продажи является лишь соглашением о намерениях. Если эти намерения не исполнятся по каким-то причинам, то предварительный договор теряет свою юридическую силу. Предварительный договор купли продажи может быть: как очень кратким документом, так и весьма подробным. Он может содержать одно положение о предмете или определять все условия основного договора (сроки, цену, порядок расчетов)