Стороны указали, что договорились признать юридически значимые действия, перечисленные в пунктах … соглашения, недействительными для сторон (не порождающими юридических последствий); возобновить действие предварительного договора, в связи с чем изложить пункт … предварительного договора в следующей редакции: «Настоящий договор вступает в силу с момента подписания и действует до даты заключения основного договора в зависимости от того, какое обстоятельство наступит раньше. В указанной части настоящее соглашение распространяет свое действие на период до даты его заключения, а именно с (дата).Данным соглашением также предусмотрено, что стороны отказываются от взаимных претензий, которые возникли или могли возникнуть у сторон в связи с предварительным договором. Общество «М», Фабрика и общество «ГМ» заключили соглашение о передаче прав и обязанностей покупателя по предварительному договору купли-продажи нежилого помещения, по условиям которого общество «М» передает Фабрике свои права и обязанности по предварительному договору купли-продажи в том объеме, которые существуют у общества «М» на дату заключения данного соглашения. В соответствии с соглашением от 27.03.2019 Фабрика приняла на себя обязательство заключить с обществом «ГМ» договор купли-продажи нежилого помещения. Истец, ссылаясь на ненадлежащее исполнение обществом «ГМ» обязательства по передаче оплаченного товара – помещения в срок, установленный в предварительном договоре купли-продажи, обратился в суд. Однако суды при оценке правомерности заявленного Ф. требования об уплате процентов за нарушение срока передачи объекта недвижимости не установили действительную волю сторон предварительного договора, касающуюся последствий изменения условий о сроках и обязательствах сторон с учетом приведенных правил и подходов к толкованию условий данного договора и дополнительных соглашений к нему как об изменении срока действия договора (с учетом того, что иного срока передачи помещения в договоре не имеется), так и условия, изложенного в соглашении об отсутствии у сторон претензий по исполнению договора по состоянию на указанную дату. Данное дело было передано судебной инстанцией на новое рассмотрение32.При судебной оценке условий предварительного договора у суда нет альтернативы выбора, какой из принципов имеет более важное значение, поскольку решение указанной проблемы, предусмотренное ГК РФ, направлено на обеспечение взаимодополняющего характера указанных исходных методов. В этом случае п. 5 ст. 429 ГК РФ предоставляет право заинтересованной стороне в порядке, предусмотренном положениями п. 4 ст. 445 ГК РФ, понудить сторону, уклоняющуюся от исполнения предварительного договора, заключить основной договор на условиях, предусмотренных решением суда.
Но в настоящий момент при прямой отсылке из 429 ГК отсутствует норма, предусматривающая заключение в обязательном порядке именно основного договора на основании предварительного, а не только общие вопросы заключения договора в обязательном порядке. Обособление нормы о заключении основного договора имеет практический смысл, связанный с тем, что заключение основного договора как способ защиты гражданских прав должно осуществляться на основании решения суда, но с учетом согласованных в предварительном договоре условий основного договора.«Судебная практика исходит из того, что соглашение должно быть облечено в письменную форму и может быть достигнуто путем обмена письмами, телеграммами. Возможен и такой вариант, когда условие о передаче разногласий на разрешение суда включается одной из сторон в проект договора, а вторая сторона в протоколе разногласий не высказывает замечаний по соответствующему условию проекта договора».Изложенное позволяет сделать следующие выводы. Как и любая другая договорная конструкция, предварительный договор является воплощением принципа свободы договора и одновременно внутренним фактором ограничения прав его сторон. Предварительный договор относится к положительным основаниям ограничения принципа свободы договора, поскольку стороны, заключая предварительный договор, принимают на себя обязательства заключить в будущем договор определенного заранее вида и на определенных условиях, тем самым добровольно ограничивая в будущем свободу своего выбора и относительно контрагента, относительно характеру и содержания основного договора. Таким образом, в общем понимании принцип свободы договора закрепляет невозможность понуждения к заключению договора, но исследуемая правовая конструкция предварительного договора является исключением из данного правила, поскольку стороны предусматривают и в добровольном порядке принимают на себя обязательство заключить основной договор, предусмотренный нормами ст. 429 ГК. Предварительный договор совмещает в себе признаки принципа свободы договора с внутренним фактором ограничений прав его сторон.
Для заключения договора помимо волеизъявлений его сторон зачастую необходимо наличие предусмотренных в законодательстве элементов состава договора, а также наличие предпосылок его действительности, отсутствие которых означает ничтожность или оспоримость договора. Предварительный договор заключается в случае, когда основной договор является желательным, но не готовым к заключению. С его помощью стороны создают своего рода правовую связь, направленную на заключение основного договора. Об оперативном создании основания для заключения основного договора можно говорить только в том случае, если требования, предъявляемые установленным правопорядком к заключению предварительного договора, будут более гибкие, чем требования, предъявляемые к основному договору. Полная симметричность в правовых режимах приведет к практической бессмысленности предварительного договора. Для заключения предварительного договора, как и любого гражданско-правового договора, сторонам необходимо достигнуть соглашения по всем существенным условиям договора (п. 1 ст. 432 ГК РФ). Направленность предварительного договора на заключение в будущем основного договора выражается в том, что условия первого договора не могут быть определены иначе, чем посредством указания на условия последнего. В этом выражается функциональная связь условий предварительного и основного договоров. Следует ли из этого, что требование об определенности основного договора в равной мере распространяет свое действие и на предварительный договор.Представляется, что в предварительном договоре должно содержаться условие, позволяющее установить предмет основного договора. Предварительный договор должен содержать условия, позволяющие установить предмет, а также те условия основного договора, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение при заключении предварительного договора33. Форма и государственная регистрация договора также является одним из условий действительности договоров. В соответствии с п. 2 ст. 429 ГК РФ предварительный договор заключается в форме
, установленной для основного договора. Так, если в соответствии с ГК РФ основной договор должен быть заключен путем составления одного документа, подписанного сторонами (например, договор продажи недвижимости (ст. 550 ГК РФ), договор аренды здания или сооружения (ст. 651 ГК РФ)), предварительный договор, заключенный сторонами посредством обмена документами (письмами), является ничтожным.
Согласно п. 2 ст. 429 ГК РФ форма предварительного договора должна соответствовать требованиям, предъявляемым к форме основного договора и имеющимся в момент заключения предварительного договора. Гражданский кодекс РФ разграничивает форму сделок и их государственную регистрацию, которая не является требованием к форме (ст. 164). Предварительный договор, по которому стороны обязуются в будущем заключить основной договор, подлежащий государственной регистрации, не подлежит такой регистрации. В пункте 2 ст. 429 ГК РФ установлено единственное специальное основание недействительности предварительного договора – несоблюдение правил о форме. Общие основания недействительности сделок, предусмотренные в § 2 гл. 9 ГК РФ, не содержат исключений в отношении предварительного договора.
Таким образом, вывод о том, что необходимым условием предварительного договора о распоряжении недвижимым имуществом является наличие у лица права собственности на это имущество, основан не на законе.
Как уже отмечалось выше, пункт 1 статьи 429 ГК РФ предоставляет субъектам гражданско-правовых отношений возможность заключить предварительный договор, то есть соглашение, стороны которого обязуются заключить в будущем договор на условиях, указанных в предварительном. Обычно такой основной договор связан с передачей товаров, выполнением работ или оказанием услуг. Основное отличие предварительного договора от основного заключается в предмете таких договоров: для предварительного договора это обязанность в будущем заключить основной договор, для основного – обязанность совершить определенные действия, например, по основному договору купли-продажи у одной стороны возникает обязанность передать товар и принять его оплату, а у ее контрагента – принять товар и произвести его оплату34.
Приведем пример из судебной практики. Принадлежность истцу исключительных прав на товарный знак «Т» подтверждена материалами дела, и ответчиком не оспаривается. В обоснование правомерности использования средства индивидуализации ответчик ссылается на производство всех серий препарата в рамках договора производственного подряда в соответствии с предварительным договором сложившимися деловыми отношениями сторон.
Действительно, по общему правилу, воля правообладателя на использование товарного знака третьим лицом может быть выражена в договоре с этим третьим лицом; такими договорами могут быть: договор коммерческой концессии, договор простого товарищества, договор подряда, договор возмездного оказания услуг, предварительный договор (статья 429 ГК РФ), в том числе лицензионный.Истец, в свою очередь, утверждает, что ООО «Т» не давало поручений ООО «С» на производство спорных серий препарата, а также не принимало решений о выпуске данных серий препарата в обращение.Между тем, вопреки сложившемуся между сторонами порядку исполнения договора, а также вопреки условиям договора, спорные серии лекарственного препарата произведены ответчиком без согласия истца. Доказательства подписания сторонами спецификаций в материалы дела не представлены. Факт производства препаратов указанных серий ООО «С» подтверждается паспортами на препарат, и ответчиком не оспаривается. Кроме того, как указывает сам ответчик и подтверждается представленными в материалы дела ответами контрагентов ООО «С», представленными по запросу суда, часть лекарственного препарата была реализована ответчиком третьим лицам. Ссылка ответчика на то, что товар был реализован обществом ошибочно, не имеет правового значения для настоящего спора. Суд решил: признать предварительный договор между сторонами незаключенным; признать контрафактным произведенный обществом с ограниченной ответственностью «С» лекарственный препарат «…», удовлетворить исковые требования полностью35.Несмотря на закрепление в законе общего правила, Верховный Суд Российской Федерации в п. 23 Постановления Пленума от 25 декабря 2018 года № 49 разъяснил, что стороны не ограничены в выборе предмета предварительного договора. Предварительный договор заключается в случае, если стороны решили заключить основной договор, но в силу определенных причин в данный момент не могут согласовать все его условия или определить, когда именно смогут заключить его. К примеру, стороны собираются заключить договор кредитования, но будущий заемщик не знает, когда получит деньги, в связи с чем не может указать срок оплаты. Закон устанавливает требования к форме предварительного договора: он должен быть заключен в той же форме, которая установлена для основного договора, а если она не установлена, то в письменной форме.